SEC vs Kik Interactive: un aggiornamento di stato sull’ecosistema Kin e sui token Kin

Molto è stato scritto sulla decisione del 30 settembre 2023 del giudice Alvin Hellerstein del distretto meridionale di New York nella US Securities and Exchange Commission contro Kik Interactive. 

In quell’ordine, il giudice si è pronunciato a favore della mozione di giudizio sommario della SEC, applicando il Howey Test nel corso della determinazione che Kik Interactive aveva violato le leggi federali sui titoli vendendo diritti contrattuali per acquisire token Kin e successivamente emettendo e vendendo i token Kin stessi. Meno è stato detto sull’effettivo giudizio finale, entrato dal tribunale il 21 ottobre 2023, a seguito di una transazione concordata raggiunta dalle parti.

L’ordine di sentenza finale immesso sulla base di tale transazione ingiunge Kik e i suoi agenti e partecipanti attivi nella distribuzione originale che hanno effettiva notizia dell’ordine da vari atti. In primo luogo, a tutte queste persone è vietato effettuare vendite future di titoli non registrati. In secondo luogo, devono dare alla Commissione un preavviso di 45 giorni di qualsiasi vendita o trasferimento pianificato dei token Kin per un periodo di tre anni, sebbene l’ordine stabilisca espressamente che Kik non ha bisogno dell’approvazione della SEC prima di tale vendita o trasferimento. Infine, Kik è stato tenuto a pagare una multa relativamente minore di $ 5 milioni. (Tale importo è minore rispetto ai circa $ 100 milioni raccolti nell’offerta Kin.) Kik non doveva restituire il resto dell’importo raccolto, non doveva chiudere la rete Kin che era in fase di sviluppo e non lo era richiesto per registrare Kin presso la SEC come condizione per andare avanti.

L’ecosistema Kin: ieri e oggi

Data la determinazione del giudice Hellerstein che la vendita di Kin da parte di Kik nel 2023 ha comportato la vendita di titoli e la realtà che il giudizio finale ha vietato la vendita di titoli non registrati e non esenti sia da parte di Kik che di qualsiasi suo agente che sia a conoscenza del ordine, potrebbe essere sorprendente per alcuni che Kin venga ancora acquistato e venduto.

Infatti, alla chiusura delle attività il 28 dicembre 2023, Kin è il 130 ° asset digitale classificato per capitalizzazione di mercato totale secondo a CoinMarketCap, con una capitalizzazione di mercato superiore a 77 milioni di dollari e un’offerta circolante di poco superiore a 1,5 miliardi di Kin. Il suo volume di scambi di 24 ore ha superato $ 430.000.

La realtà è che l’ecosistema Kin di oggi è notevolmente diverso da quello che esisteva nel 2023, quando Kik vendeva i diritti contrattuali per acquisire Kin quando emessi (sotto forma di accordi semplici per token futuri o SAFT) e quando i token Kin sono stati inizialmente emessi il 26 settembre 2023. Almeno al momento in cui i SAFT sono stati inizialmente venduti secondo alla denuncia della SEC, “l’ecosistema Kin non esisteva e non c’erano servizi o prodotti che potevano essere acquistati con Kin. L’ecosistema Kin sarebbe esistito, se non del tutto, solo dopo che gli investitori hanno acquistato e dopo che Kik ha speso i proventi delle precedenti vendite di SAFT. Al momento dell’emissione iniziale di Kin, tutto ciò che esisteva era un cosiddetto Prodotto minimo vitale, che offriva una gamma di funzionalità estremamente limitata.

Il prodotto minimo praticabile includeva “adesivi” di cartoni animati digitali descritti da Kik come un ulteriore vantaggio per gli utenti di Kik Messenger che hanno acquistato Kin. Gli adesivi erano disponibili per gli acquirenti che utilizzavano il servizio Kik Messenger. Questi acquirenti potrebbero aprire un “portafoglio” digitale all’interno di Kik Messenger, sbloccando adesivi digitali che potrebbero poi essere condivisi con altri utenti di Kik Messenger. Più Kin è di proprietà di un utente di Kik Messenger, maggiore è lo “stato” dell’utente e più adesivi a cui l’utente può accedere. La SEC li ha caratterizzati come personaggi dei cartoni animati simili a emoji e li ha liquidati perché non avevano una vera utilità per gli acquirenti di Kin, che non potevano nemmeno acquistare gli adesivi con il loro Kin.

Questo era il punto in cui la vendita di token Kin si adattava più chiaramente al test di analisi del contratto di investimento di Howey. Quel test, in termini estremamente generali, richiede: (1) l’investimento di denaro o qualcosa di valore; (2) in uno schema comune; (3) con l’aspettativa di profitti; e (4) basato sugli sforzi imprenditoriali o manageriali essenziali di altri. Nel momento in cui Kin è stato inizialmente venduto, gli acquirenti pagavano dollari USA o Ether (ETH) in cambio dei nuovi token, soddisfacendo il primo elemento.

Il secondo elemento è stato ritenuto dalla corte esistente perché le fortune di tutti gli acquirenti erano legate insieme, insieme a quelle di Kik, che tratteneva una quantità considerevole della fornitura totale autorizzata di Kin. Per quanto riguarda il terzo elemento, il motivo del profitto richiesto, c’erano accuse sostanziali sulla misura in cui Kik aveva incoraggiato gli acquirenti dichiarando la potenziale redditività di Kin. Infine, per quanto riguarda lo sforzo manageriale richiesto da Kik, il tribunale è apparso convinto che Kik avesse promesso di promuovere la redditività, lo sviluppo e l’espansione della rete Kin nonché di lavorare per garantire la libera trasferibilità dei token Kin.

Al momento dell’emissione, non c’era chiaramente una rete decentralizzata con un mercato funzionante in Kin, rendendo gli sforzi di Kik essenziali per l’ecosistema e il successo del token. Questo è il momento in cui l’argomento della SEC secondo cui vi è stata una vendita illegale di titoli ha risuonato più fortemente.

Le cose, tuttavia, cambiano e quando il giudice Hellerstein ha concesso la mozione della SEC per un giudizio sommario, c’erano state diverse applicazioni Kin attive che offrivano opportunità per guadagnare e / o spendere Kin. Il giudice Hellerstein ha riconosciuto la crescita dell’ecosistema Kin nel suo ordine, osservando:

“Sulla base dell’attività blockchain escluse le transazioni sul mercato secondario, KIN è attualmente al terzo posto tra tutte le criptovalute.”

Oggi ci sono quasi 60 app funzionali notato sul sito Web di Kin Apps. Esistono app sia per iOS che per Android e includono app orientate alla comunicazione e all’interazione sociale, istruzione, giochi, salute e fitness, stile di vita e finanza, notizie e intrattenimento, strumenti, viaggi e attività locali, nonché per lettori video e editori.

Ciò che rende Kin oggi diverso dai titoli venduti nel 2023?

Il 12 settembre 2023, Kin è stato lanciato tramite una vendita pubblica chiamata Token Distribution Event, o TDE. Il TDE ha comportato la distribuzione di 1 trilione di token Kin il 26 settembre 2023, a una combinazione di investitori istituzionali che avevano precedentemente acquistato i SAFT e circa 10.000 acquirenti pubblici. Kik ha trattenuto 3 trilioni di Kin per proprio conto e altri 6 trilioni di gettoni Kin sono stati distribuiti alla Kin Foundation, la fondazione no-profit situata in Ontario, Canada che continua a incentivare lo sviluppo e il funzionamento dell’ecosistema Kin, attraverso l’assegnazione delle sue riserve Kin.

Al momento, la rete Kin è configurata per distribuire token come incentivo attraverso ciò che è noto come Kin Rewards Engine, o KRE. Gli sviluppatori di terze parti che creano esperienze utente e applicazioni basate su Kin vengono premiati con token Kin in conformità con il KRE, che è supervisionato dalla Kin Foundation. Sono quindi gli sforzi degli sviluppatori di terze parti i principali responsabili della creazione di nuovi casi d’uso e della promozione del valore del token Kin. L’altra influenza primaria sono le forze di mercato create da persone impegnate in attività di negoziazione, che è il tipo di attività che ha portato il direttore della divisione delle finanze delle società della SEC concludere nel 2023 che né Bitcoin (BTC) né Ether dovrebbero essere considerati titoli.

Mentre la Kin Foundation inizialmente possedeva il 60% della fornitura totale di Kin, che è limitata a 10 trilioni di token, la fondazione è un’entità senza scopo di lucro indipendente che non è guidata dal profitto o incentivata. Al momento, il coinvolgimento della Kin Foundation è progettato per garantire trasferimenti sicuri, un uso corretto dei fondi ed evitare attività fraudolente.

Certamente, la Kin Foundation ha incoraggiato attivamente lo sviluppo dell’ecosistema Kin, con notevole successo. Non solo ci sono più di 3 milioni di consumatori che utilizzano Kin nelle numerose app di terze parti integrate su base mensile, ma Kin ha anche recentemente completato la maggior parte di una migrazione attesa da tempo in cui fino a 55 milioni di portafogli di utenti alla fine si sposteranno dal catena esistente (un fork di Stellar) alla blockchain di Solana. La migrazione era necessaria perché l’ecosistema era cresciuto oltre i limiti di scalabilità sulla catena originaria.

Come risultato di questi sviluppi, è molto chiaro che oggi i token Kin non sono titoli. Inoltre, data l’entusiasmante innovazione che si verifica come risultato del lavoro di sviluppatori di terze parti nell’ecosistema, ci sono ragioni politiche per non chiudere anche il sistema.

Conclusione

Sfortunatamente, la posizione della SEC su Kin, e in effetti su ogni risorsa crittografica significativa diversa da Bitcoin ed Ether, rimane poco chiara o ostile. La Kin Foundation ha scritto un blog convincente inviare nell’ottobre 2023 immediatamente dopo l’entrata della sentenza definitiva in SEC v. Kik Interactive. In quel post, la fondazione ha osservato che nell’ordine, “[l] a SEC non ha chiesto di registrare KIN come titolo e non ha imposto restrizioni commerciali su di esso”. Questo è stato un compromesso molto insolito da parte della SEC, che generalmente cerca di chiudere le offerte che ritiene possano comportare violazioni in corso.

D’altra parte, la stessa SEC, nel suo comunicato stampa annunciando l’accordo affermava che i “fatti indiscussi” riscontrati dalla corte “stabilivano che le vendite di token” Kin “da parte di Kik erano vendite di contratti di investimento, e quindi di titoli, e che Kik aveva violato le leggi federali sui titoli quando ha condotto un’offerta non registrata di titoli che non si qualificavano per alcuna esenzione dai requisiti di registrazione. “

Certamente, la fondazione può indicare questo linguaggio nel giudizio finale concordato per sostenere la sua posizione:

“Niente in questo paragrafo richiede, o dovrebbe essere interpretato in modo da richiedere, al Convenuto di chiedere l’approvazione o il consenso della Commissione prima di emettere, offrire, vendere o trasferire … [i suoi token KIN], né questo paragrafo deve essere interpretato per richiedere al Convenuto di fornire la Commissione con qualsiasi informazione oltre l’avviso qui contemplato. “

Se la SEC avesse intenzione di assumere la posizione che i token Kin fossero ancora titoli, questo linguaggio sarebbe essenzialmente incomprensibile. E, infatti, la SEC non ha fatto alcuna mossa pubblica contro Kik o la Kin Foundation da quando è stato inserito l’ordine. Tuttavia, la SEC non è nota per essere particolarmente favorevole all’imprenditorialità criptata e, come mostra la sua recentissima azione di contrasto contro il token XRP di Ripple, anche un periodo di apparente acquiescenza da parte della commissione non è garanzia di un continuo silenzio.

Ciò significa che gli acquirenti privati ​​devono preoccuparsi del lungo braccio dell’applicazione dei titoli statunitensi nel caso in cui la SEC decida, in una data futura, di trattare Kin come titoli secondo Howey o qualche altro approccio? Quasi sicuramente no.

È vero che la sezione 5 del Securities Act del 1933 richiede tutte le vendite di titoli devono essere registrate o esentate, indipendentemente da chi sta negoziando. Tuttavia, tutti coloro che non siano emittenti, sottoscrittori o dealer sono esentati da questo requisito sotto Sezione 4 dello stesso atto. È anche vero che la definizione di un sottoscrittore in questo contesto è incredibilmente complessa e ben oltre lo scopo di questo breve commento. Tuttavia, qualcuno senza affiliazione con Kik (l’emittente dei token Kin), che negozia oggi, più di due anni dopo l’emissione originale di Kin, è un obiettivo estremamente improbabile per la SEC anche se potrebbe esserci un argomento contorto sul ruolo di tale persona come sottoscrittore.

Per Kik stesso, e potenzialmente per gli addetti ai lavori e gli avvocati di Kik, il risultato potrebbe essere diverso, sebbene, come suggerisce questo commento, vi sia effettivamente un forte argomento secondo cui i token Kin oggi non dovrebbero essere trattati come titoli né come una questione di precedente legale né come una questione di buona politica.

I punti di vista, i pensieri e le opinioni qui espressi sono esclusivamente dell’autore e non riflettono o rappresentano necessariamente i punti di vista e le opinioni di Cointelegraph.

Carol Goforth è un professore universitario e Clayton N. Little professor of law presso la University of Arkansas (Fayetteville) School of Law.

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