Un regalo “simbolico”: la SEC statunitense offre e si toglie

Il 23 dicembre 2023, la SEC ha pubblicato una dichiarazione che proponeva un quadro per i broker-dealer per la custodia dei titoli di asset digitali in modo coerente con la regola 15c3-3 del Securities Exchange Act del 1934. Tra le altre cose, la dichiarazione, che sarà scadono dopo un periodo di cinque anni dalla pubblicazione, prevede che un broker-dealer possa custodire titoli di asset digitali purché operi in modo coerente con le condizioni enumerate stabilite nella dichiarazione, incluso ma non limitato a, limitare la propria attività esclusivamente agli asset digitali titoli, istituendo solide politiche e procedure scritte e assicurando di avere il controllo esclusivo sui titoli di asset digitali custoditi.

Divieto di attività in titoli di attività non digitali

È importante sottolineare che questa dichiarazione offre sollievo solo ai broker-dealer che limitano le loro attività esclusivamente ai titoli di asset digitali, con particolare attenzione alla custodia di tali titoli. In contrasto con alcune reazioni del settore male informate al contrario, ai broker-dealer che desiderano custodire titoli di asset digitali è categoricamente vietato di custodire titoli di asset non digitali come Bitcoin (BTC) o, se è per questo, impegnarsi in qualsiasi attività di asset security non digitali. di qualsiasi tipo. Ovviamente, sebbene chiaramente non sia il fattore motivante alla base del divieto della SEC di attività di attività di asset digitali non legate ai titoli, un broker-dealer che deve impegnarsi in tale attività sarebbe soggetto a vari requisiti di licenza del trasmettitore di denaro statale.

La dichiarazione della SEC vieta inoltre ai broker-dealer di impegnarsi in qualsiasi altro tipo di attività di titoli tradizionali. Pertanto, al fine di trarre vantaggio dalla proposta annunciata nel comunicato, e al fine di custodire titoli di asset digitali, i broker-dealer attualmente operativi si trovano nella condizione sadica e bizzarra di doversi liberare della maggior parte, se non del tutto, delle loro attuali linee di business esistenti. Chi non lo sapesse potrebbe presumere che le società di compensazione esistenti, con le loro sofisticate capacità operative, gli ampi accordi settoriali e la solida competenza tecnica sarebbero ben posizionati per fare la prima incursione in custodia di titoli di asset digitali – avrebbero, secondo la SEC, sbagliato.

Meglio ancora, dopo aver preso l’ascia di linee di business estranee e aver presumibilmente navigato nel processo di approvazione dell’Autorità di regolamentazione del settore finanziario, o FINRA, si potrebbe giustamente presumere che ci sia chiarezza su cosa costituisca esattamente una sicurezza di asset digitali e sperare che una fiorente normativa esiste l’ambiente per ancorare con successo un’attività focalizzata interamente sulla custodia di titoli di asset digitali – ancora una volta sbagliato.

La recente azione contro Ripple rende abbondantemente chiaro che deve ancora essere formato un consenso su ciò che costituisce esattamente una “sicurezza degli asset digitali”. Nonostante la sua longevità, l’applicazione del Howey Test a tutti i tipi di strumenti digitali continua a dimostrarsi una soluzione tristemente inelegante e imprecisa a un problema che richiede precisione e coerenza. La rigorosa applicazione del test di Howey da parte della SEC alle risorse digitali impedisce inoltre ai broker-dealer di adottare un approccio pratico, se non espansivo, alla custodia trattando tutte le risorse digitali come titoli di risorse digitali.

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Processo di adesione alla FINRA

Inoltre, al fine di trarre vantaggio dalla dichiarazione della SEC e dalla custodia dei titoli di asset digitali, i broker-dealer saranno costretti a impegnarsi in un processo di adesione FINRA potenzialmente lungo e oneroso. Un broker-dealer che desideri intraprendere qualsiasi attività di asset digitali (sia titoli che non) non può farlo senza aver prima ottenuto l’approvazione della FINRA.

Riteniamo che la proposta di dichiarazione della SEC stia probabilmente attirando solo una piccola manciata di società che potrebbero già gestire trust statali (per effettuare la custodia di risorse digitali non legate ai titoli) e hanno già contemplato o presentato richieste di adesione alla FINRA per la custodia di titoli di asset digitali. Sebbene la dichiarazione rifletta le opinioni e la posizione della SEC, è chiaro quindi che l’attuazione finale di questa dichiarazione e la valutazione delle sue condizioni di accompagnamento spetterà effettivamente alla FINRA.

Come alcuni partecipanti al mercato sono senza dubbio dolorosamente consapevoli, FINRA ha storicamente lottato per navigare in modo capace ed efficiente tra le implicazioni tecniche e normative della tecnologia degli asset digitali, lasciando in alcuni casi un numero di richiedenti broker-dealer in un perenne stato di incertezza o costringendoli a farlo. abbandonare completamente il processo di richiesta.

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Legge sulla protezione degli investitori in titoli

La SEC riconosce giustamente l’importanza del trattamento dei titoli di asset digitali detenuti da un broker-dealer nel contesto del Legge sulla protezione degli investitori in titoli del 1970, o SIPA. La SEC ipotizza che, poiché i titoli di asset digitali non costituiscono “titoli” ai sensi della SIPA, i clienti di un broker-dealer che custodisce asset digitali possono essere trattati come creditori generali nel contesto di una liquidazione SIPA, ricevendo così una protezione inferiore rispetto a quella di cui godrebbero in contesto dei titoli tradizionali.

Questa analisi attuale e non sviluppata tradisce l’apparente incapacità della SEC di tenere adeguatamente conto delle realtà pratiche, commerciali e tecnologiche della custodia della sicurezza degli asset digitali. Piuttosto che soffrire come creditori non garantiti come suggerisce la SEC, nel contesto di un broker-dealer custode di asset digitali in fase di liquidazione SIPA, quanto segue è chiaro:

Le attività detenute in un trust e che possono essere rintracciate dalla loro fonte non sono considerate di proprietà dei debitori – cioè, il broker-dealer – immobiliare.
Ai fini di tale proprietà, tali beni non sono soggetti a distribuzione proporzionale ai creditori non garantiti ai sensi del SIPA ma, piuttosto, sarebbero restituiti a ciascuno dei rispettivi clienti come restituzione di proprietà non immobiliari.

Pertanto, contrariamente alle affermazioni fatte nella dichiarazione della SEC, semplicemente utilizzando portafogli dei clienti separati, documentazione del contratto di custodia standard e sfruttando la tecnologia di registro distribuito alla base dei titoli di asset digitali, i broker-dealer che custodiscono i titoli di asset digitali dei clienti possono garantire che i loro clienti lo siano effettivamente adeguatamente tutelati e, pertanto, non costituiranno creditori chirografari nel contesto di una liquidazione SIPA.

Conclusione

La dichiarazione della SEC non esiste in un vuoto e le considerevoli incertezze normative accessorie, il processo di approvazione della FINRA previsto e prolungato, nonché i vincoli aziendali pesanti, servono tutti a indebolire l’efficacia attesa della dichiarazione e alla fine a minare l’obiettivo dichiarato della SEC di sostenere l’innovazione nel mercato dei titoli di asset digitali per sviluppare la sua infrastruttura.

Questo articolo è stato scritto in collaborazione con Ethan Silver e Will Brannan.

Le opinioni, i pensieri e le opinioni espresse qui sono esclusivamente degli autori e non riflettono o rappresentano necessariamente le opinioni e le opinioni di Cointelegraph.

Ethan Silver presiede lo studio fintech di Lowenstein Sandler. La sua pratica si concentra sulla consulenza di criptovaluta, blockchain e attività di asset digitali che navigano nei quadri normativi federali e statali. Fornisce consulenza anche a piattaforme di trading di criptovalute, borse, custodi e attività correlate in relazione alle leggi federali sui titoli e lavora con broker-dealer e robo-advisor focalizzati sulla tecnologia su questioni di formazione, strutturazione e regolamentazione.Will Brannan, consulente presso Lowenstein Sandler, fornisce consulenza alle società di tecnologia finanziaria regolamentate che si occupano di questioni normative complesse in titoli, derivati e criptovaluta. Fornisce consulenza anche a scambi di criptovaluta, custodi e piattaforme di negoziazione di titoli in relazione alle leggi federali sui titoli, alle regole FINRA, alle regole di scambio basate su sicurezza, ai requisiti di licenza per i trasmettitori di denaro statali e alla New York BitLicense.